商法的不同定義： 
1、 商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律。 2、 商法是規(guī)范商人和商行為的法律。 
3、 商法是調(diào)整和規(guī)范商人所參加的商事關(guān)系的法律。  
商法發(fā)展   
第一個(gè)階段：羅馬法時(shí)代的商法。 第二個(gè)階段：中世紀(jì)的商法。 
第三個(gè)階段：16世紀(jì)以后到20世紀(jì)初的商法 
商法發(fā)展的三個(gè)階段：羅馬法時(shí)期、中世紀(jì)時(shí)期、法典化時(shí)期 從商法發(fā)展的三個(gè)階段得出的結(jié)論：商法是調(diào)整商業(yè)關(guān)系的法律 
  
中世紀(jì)商法的特點(diǎn)： 
商法是具有國(guó)際性的法律。 
商法是習(xí)慣法，而不是國(guó)家制定法。 商法是關(guān)于集市的法律。  
慣例：在商業(yè)實(shí)踐中，被人們反復(fù)使用的、而不是由國(guó)家立法者或法律編撰者制定的習(xí)慣做法或常規(guī)。 
 
商法： 
國(guó)際性的法律 自治性的法律 
習(xí)慣法意義上的法律 關(guān)于集市貿(mào)易的法律  
市民法解決的問題：人格身份  財(cái)產(chǎn)權(quán)的歸屬 萬(wàn)民法解決的問題是商人和商人之間怎么做交易。  
商法是一個(gè)最古老的學(xué)科。  
羅馬法的分類：市民法  萬(wàn)民法  
萬(wàn)民法：調(diào)整不具有羅馬城邦公民身份的人之間關(guān)系的法律。  
在中國(guó)，企業(yè)是在工商局注冊(cè)的。 在荷蘭，企業(yè)是在商會(huì)注冊(cè)的。 在德國(guó)，企業(yè)是在法院注冊(cè)的。  
對(duì)于一個(gè)特別強(qiáng)調(diào)人的身份的法律而言，第一個(gè)最關(guān)心的是人格身份，第二個(gè)最關(guān)心的是財(cái)產(chǎn)歸屬，尤其是土地。 
 
傳統(tǒng)的契約法、合同法構(gòu)成了萬(wàn)民法的最主要的形態(tài)。 
施米托夫認(rèn)為：今天所謂的國(guó)際經(jīng)濟(jì)法與國(guó)際貿(mào)易法，其最初的形態(tài)是中世紀(jì)的商法。  
在15世紀(jì)之前，歐洲地區(qū)商人之間的糾紛是由行會(huì)來(lái)裁判的。  
16世紀(jì)以后商法的特點(diǎn)：商法變成了國(guó)家制定法，被法典化了。 
      商法變成了國(guó)家控制的法律，而不是商人的自治法。             商法的民族化  
法典：一個(gè)國(guó)家的立法者依照法定的程序所制定的被稱為法典的法律。 
 
英國(guó)的商法認(rèn)為：商法最核心的部分是交易，而交易最核心的部分是買賣。  
商人是商法的基石  
《德國(guó)商法典》的基礎(chǔ)：商人主義 
以德國(guó)為代表的一些國(guó)家采取的是商人主義原則 德國(guó)  私法的二元制包括 民法和商法  
商法研究的主要內(nèi)容：商人、商行為、與商人或商行為相關(guān)的其他事項(xiàng)（商事登記，會(huì)計(jì)賬簿）。  
商行為的表達(dá)形態(tài)：意思表示的行為（法律行為）、非以意思表示為構(gòu)成要素的行為（服務(wù)于所從事的營(yíng)業(yè)活動(dòng)的行為） 
商行為包括：法律行為，事實(shí)行為。 商行為最典型的形態(tài)：交易、買賣。  
典型意義上的保管：標(biāo)的物→轉(zhuǎn)移占有→交付給對(duì)方 認(rèn)定保管的最重要的依據(jù)是是否交付標(biāo)的物。 銀行開的保管箱業(yè)務(wù)其實(shí)是租用合同 個(gè)體戶不是商人，   
自動(dòng)儲(chǔ)物柜制度本身已經(jīng)含有一種侵權(quán)、剝奪他人權(quán)利的內(nèi)容。 懲罰性賠償是社會(huì)公判 從商法的角度看，安置自動(dòng)儲(chǔ)物柜的行為雖無(wú)意思表示在其中，但它卻是幫助或輔助超市營(yíng)業(yè)的條件，所以是商行為  
法院：由職業(yè)法官所組成的、行使國(guó)家裁判權(quán)的機(jī)關(guān)  
立法、司法、仲裁都可以用court這個(gè)詞來(lái)表達(dá) 法官(judge)：判斷者 裁判者 
法國(guó)商事法官的任職條件：熱心于裁判事業(yè)、參加培訓(xùn)、與商事法院簽訂合同商事規(guī)范與民事規(guī)范的差異 
我們今天把民法和商法看作是并行的兩個(gè)概念。 德國(guó)人對(duì)法律的理解之一：民法和商法都是私法 
                  之二：私法分為：私法的一般法（民法）和私法的特別法（商法）                         私法的二元制結(jié)構(gòu)  
民法和商法在微觀層面、規(guī)范層面上的實(shí)證法差異 
商法和民法的實(shí)證法差異之一：商法規(guī)范和民法規(guī)范在有償性的判斷是不同的 
判斷有償和無(wú)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)：是否給予對(duì)方某種代價(jià)或?qū)�價(jià) 贈(zèng)予：無(wú)償?shù)慕o付別人一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)或利益 贈(zèng)與人承擔(dān)責(zé)任的情況：故意，重大過(guò)失  
在民事關(guān)系中，我們一般是以給付對(duì)價(jià)作為是否有償?shù)臉?biāo)志。 商法認(rèn)為每一個(gè)商人都是追求自己利益的。 
從商法角度看，商人的所有行為都被視為有償?shù)男袨?nbsp;
從商法的角度看，商品的試用被視為商品的買賣（有嚴(yán)格贈(zèng)予程序的除外） 
商法的基本邏輯：商人的所有行為都是以追求利益為目的的，不存在著無(wú)償?shù)膯栴} 有償性和無(wú)償性的判斷標(biāo)準(zhǔn)： 
民間借貸的特點(diǎn)：依據(jù)民事裁判規(guī)則，民間借貸若不約定利率，即推定為無(wú)償借貸 葉林老師觀點(diǎn)：在銀行和企業(yè)之間發(fā)生借貸而沒有約定利率的情況下，不能推定為無(wú)償借貸   
商法和民法的實(shí)證法差異之二：商法規(guī)范和民法規(guī)范在尊重自制規(guī)范的地位上有
所不同  
交易習(xí)慣：先前商事活動(dòng)中形成的慣常模式或者習(xí)慣性做法 一手股票是一百股，一手債券是一千元面值  
在商事關(guān)系領(lǐng)域中，更注重習(xí)慣，更重視自治性規(guī)范。 國(guó)標(biāo)：在中國(guó)，鉆，如果沒有特別加以注明，指天然鉆。 
交易習(xí)慣、自制規(guī)范只對(duì)相關(guān)行業(yè)內(nèi)的人具有約束力，而不可以把它們用于約束行業(yè)外的人。行業(yè)習(xí)慣是指行業(yè)內(nèi)的習(xí)慣。行規(guī)對(duì)普通的消費(fèi)者不具有約束力。 從極端意義上說(shuō)，商法的歷史就是由商業(yè)習(xí)慣演變?yōu)樯淌轮贫ǚǖ倪^(guò)程。   
商法和民法的實(shí)證法差異之三：商事主體特殊的注意義務(wù) 
買方自慎，賣方自慎。 在商法中更注重賣方自慎。 
商法的特殊規(guī)定：商人的告知義務(wù)、適宜性 
商人的告知義務(wù)不是一般意義上的告知義務(wù)，而是一種法定的告知義務(wù)股指期貨的限定性規(guī)則之一：開戶保證金金額不能少于50萬(wàn) 
                    之二：必須有10筆以上的商品期貨實(shí)際成交記錄或參加過(guò)金融期貨交易所提供的培訓(xùn)并進(jìn)行過(guò)模擬交易 
金融交易、股指交易是高風(fēng)險(xiǎn)、高杠桿性的金融產(chǎn)品  
適宜性：商品或服務(wù)在出售時(shí)，應(yīng)當(dāng)具有的適合消費(fèi)者利用的功能或價(jià)值。   
商法和民法的實(shí)證法差異之四：外觀法理的擴(kuò)展適用 
在民法中，法律行為的核心是指意思或意思表示 傳統(tǒng)的民法理論特別在意真實(shí)的意思的體現(xiàn)。  
合同解釋探求真意。 嚴(yán)守合同 
社會(huì)的安定取決于法的安定。 商法強(qiáng)調(diào)外觀法理（根據(jù)權(quán)利或行為的外部表現(xiàn)推定行為人具有與該等外觀權(quán)利對(duì)應(yīng)的主觀態(tài)度） 
外觀法理是站在表示主義的立場(chǎng)上去觀察交易、觀察行為的。  
在民事關(guān)系領(lǐng)域中，我們更關(guān)注意思表示：在商事關(guān)系領(lǐng)域中，我們更關(guān)注表示主義或外觀法則   
商法和民法的實(shí)證法差異之五：商法規(guī)范強(qiáng)調(diào)加重責(zé)任 
傳統(tǒng)民法核心的責(zé)任形態(tài)：過(guò)錯(cuò)責(zé)任、單獨(dú)責(zé)任（個(gè)別責(zé)任、非連帶） 商法注重責(zé)任的加重（無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，嚴(yán)格責(zé)任，不問過(guò)錯(cuò)的責(zé)任）  
商法規(guī)范的加重責(zé)任：不問過(guò)錯(cuò)、連帶責(zé)任 相對(duì)而言，加重責(zé)任更普遍地見諸于商事領(lǐng)域  
在西方國(guó)家，無(wú)論是取得時(shí)效，還是消滅時(shí)效，其時(shí)效期間都很長(zhǎng) 
（民法）取得時(shí)效至少15年到20年，消滅時(shí)效，類似與訴訟時(shí)效，5年左右 （商法）訴訟時(shí)效2年或1年或180天 
中國(guó)的訴訟時(shí)效期間為2年。中國(guó)民法上一般的消滅時(shí)效期間就是2年  
在中國(guó)，民與商的訴訟時(shí)效的界限不是很清晰。民法和商法在理論上的差別 
民商規(guī)范的應(yīng)然性的差別之一：關(guān)于人的假設(shè) 
商法領(lǐng)域中人的分類：商人、商人以外的人 商事關(guān)系的主要參與者是商人 
人的假定不同，會(huì)導(dǎo)致一系列行為規(guī)范的不同。  
民商規(guī)范的應(yīng)然性差異之二：對(duì)象、事實(shí)和權(quán)利的區(qū)別 
民法學(xué)的基本邏輯出發(fā)點(diǎn)：我們可以從邏輯的原點(diǎn)來(lái)逐漸推演、解釋紛繁復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象  
民法關(guān)注權(quán)利，希望從權(quán)利的角度去解釋紛繁復(fù)雜的事物， 葉林老師認(rèn)為商法不太在意權(quán)利，商法更關(guān)心事物的整體性 
商法具有應(yīng)用性，不太在意非要用權(quán)利的觀點(diǎn)去解釋生活中的現(xiàn)象  
民商規(guī)范的應(yīng)然性差異之三：安全和效率的關(guān)系問題 
房屋70年使用期滿后自動(dòng)續(xù)期的規(guī)則適用于住宅商品樓 工業(yè)用地、商業(yè)用地、科研用地  
商人所有資產(chǎn)的最終目的就是為了貨幣 
強(qiáng)制拆遷的（對(duì)商人）第一要?jiǎng)?wù)是合理補(bǔ)償，葉林認(rèn)為（對(duì)普通百姓）是為什么要把我房子拆了 
對(duì)商人來(lái)說(shuō)，由于其追求的是利益和利潤(rùn)，所以物質(zhì)形態(tài)對(duì)商人并不重要 對(duì)普通百姓而言，真正重要的是物質(zhì)的形態(tài)和權(quán)利的擁有 民法更關(guān)注安全，商法更關(guān)注效率   
民商合一與民商分立 
民商合一與民商分立的分界點(diǎn)在哪里？ 
民商合一：在民法典之外，不制定商法典民商分立：在民法典之外，制定商法典 其分界點(diǎn)在于法典化  
王利民“王氏民法典” 梁慧星“梁氏民法典” 徐國(guó)棟“綠色民法典”這三個(gè)民法典差別非常大  
中國(guó)還有極少數(shù)學(xué)者采取去法典化思想，法典限縮社會(huì)和法律發(fā)展 中國(guó)沒有民法典，也沒有商法典  
民商合一與民商分立并不改變商事規(guī)范本身的獨(dú)立價(jià)值，不影響商事規(guī)范的存在  
是否要制定商事通則？葉林老師觀點(diǎn)：商法研究應(yīng)該著力于商法基礎(chǔ)理論的研究 商法的體系化  
葉林老師認(rèn)為：如果最底層的關(guān)系叫做私法關(guān)系，那么私法關(guān)系基礎(chǔ)之上形成大的民法的體系，在這之上還有一部分民事關(guān)系，在這之上是專項(xiàng)的特別規(guī)定  
葉林老師認(rèn)為：民法和商法是垂直式二元制結(jié)構(gòu) 
私法的二元制：民法和商法（民法是一般法，商法是特別法） 垂直式指的是它們調(diào)整的角度或者結(jié)構(gòu)不一樣  
商法不是經(jīng)濟(jì)法 
商法是最自由的法律，商法是最嚴(yán)格的法律 商法是私法的組成部分   
商人及商事登記 
德國(guó)商人主義，它整個(gè)商法典的展開的前提就是商人，德國(guó)人堅(jiān)決用商人這個(gè)詞  
商人的概述：社會(huì)學(xué)意義上的商人：通曉信息，趨利避害 
（房屋）在合同約定的面積基礎(chǔ)上，3%之內(nèi)的差額，用多退少補(bǔ)的原則 
法律上的商人：以營(yíng)利為目的，以營(yíng)業(yè)為職業(yè)，獨(dú)立開展?fàn)I業(yè)活動(dòng)的個(gè)人或組織  
直銷商品的直銷員是不是商人？ 
直銷員不是代理人。直銷員以自己的名義來(lái)販賣商品。  
商人的特征：營(yíng)利性，職業(yè)性，獨(dú)立性，公開性 營(yíng)利性：商人為營(yíng)利而從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并且將經(jīng)營(yíng)所得的收益分配給商人的股東或者控制人。 葉林老師關(guān)于商人職業(yè)性的觀點(diǎn)之一：我們不應(yīng)該把商人當(dāng)作一個(gè)階級(jí)來(lái)看待，而應(yīng)當(dāng)把商人當(dāng)作一種職業(yè)來(lái)看待；之二：商人是一種職業(yè)，職業(yè)注重技能。 在香港，學(xué)生會(huì)開辦的店鋪或食堂不可以對(duì)外從事營(yíng)業(yè)活動(dòng)。  
關(guān)于商人和企業(yè)的問題 
中國(guó)法認(rèn)為個(gè)體戶不是企業(yè) 
除了中國(guó)幾乎沒有任何一個(gè)國(guó)家的法律當(dāng)中有所謂的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念。 國(guó)外所說(shuō)的企業(yè)：組織體或其財(cái)產(chǎn)狀態(tài) 
梁慧星、王利明所說(shuō)的企業(yè)的兩重性：主體，財(cái)產(chǎn)  
葉林老師觀點(diǎn)：在中國(guó)，企業(yè)主要指主體，其客體特征不是很明顯 從某種意義上講，商人的概念范圍大于比企業(yè)的概念范圍。  
商人制度的基本原則：營(yíng)業(yè)自由原則、商人法定原則、平等原則、企業(yè)維持原則營(yíng)業(yè)自由原則：社會(huì)中的每一個(gè)自然人與商業(yè)組織都有權(quán)自主地進(jìn)行投資、經(jīng)營(yíng)以及自主地決定所從事的商業(yè)活動(dòng)的存續(xù)與終止（這是個(gè)憲法問題） 營(yíng)業(yè)權(quán)來(lái)自人對(duì)自己財(cái)產(chǎn)的利用和處分，它應(yīng)當(dāng)是民事主體和商事主體當(dāng)然的權(quán)利的組成部分。  
商人法定的核心思想：為商人的交易過(guò)程提供一種標(biāo)準(zhǔn)的格式或模式，使之易于識(shí)別。 商人法定原則：類型的法定化（有助識(shí)別，降低成本，提高效率），條件的法定化（申請(qǐng)條件，存續(xù)條件等一致）公示的法定化（表現(xiàn)形式：1亮照經(jīng)營(yíng)、2商主體應(yīng)把有關(guān)開展?fàn)I業(yè)活動(dòng)的記錄備置于工商登記檔案之中、3在紙質(zhì)的媒體上進(jìn)行公示）  
商法領(lǐng)域中所強(qiáng)調(diào)的平等：機(jī)會(huì)的平等（最重要）（也就是不存在所有制歧視、地域歧視） 保護(hù)平等  
《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》  葉林老師認(rèn)為應(yīng)改名叫《重整及破產(chǎn)法》 
破產(chǎn)在中文含義中：破產(chǎn)還債    法律字面上：破產(chǎn)法解決的是為了保護(hù)債權(quán)人的利益，把企業(yè)兌現(xiàn)掉，把資產(chǎn)按照平等的原則分配給債權(quán)人     可是幾乎沒有那個(gè)國(guó)家是為了破產(chǎn)還債而制定的破產(chǎn)法 
債務(wù)人或者債券人都可以申請(qǐng)企業(yè)進(jìn)入重整程序，重整的目的是為了挽救，不是以破產(chǎn)為唯一目的。  
欺詐性轉(zhuǎn)讓（比如假破產(chǎn)）：為了逃避對(duì)債權(quán)人履行義務(wù)，先把財(cái)產(chǎn)以某種方式轉(zhuǎn)移出去 國(guó)家對(duì)企業(yè)施以援手的目的：維持企業(yè)的存續(xù)和發(fā)展（體現(xiàn)了企業(yè)維持的思想）   
葉林老師認(rèn)為：網(wǎng)上開店要辦工商登記，不能差別的對(duì)待網(wǎng)上和網(wǎng)下 制度之間是競(jìng)爭(zhēng)的  
商人的分類： 
1（主要）依商人的組織形態(tài)進(jìn)行分類：個(gè)體工商戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙、公司 2依所有制標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類 商法人和商自然人  
《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)法》《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》 《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（就是《三資企業(yè)法》全民 集體 私營(yíng) 外資是所有制意義上的分類 依所有制標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行商人的分類在客觀上是存在的。任然意義重大。  
接近40%或50%的國(guó)有資產(chǎn)都是以《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》為載體而存在的 
中投二號(hào)：業(yè)內(nèi)人士對(duì)國(guó)資委正在籌備的國(guó)有資產(chǎn)管理公司的稱呼  
關(guān)于集體所有制企業(yè)的問題   
與商人的組織形態(tài)分類相關(guān)的問題1個(gè)體工商戶與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的關(guān)系 
兩者在法律的本質(zhì)上基本相當(dāng)（法律本質(zhì)：一人出資、一人所有、一人經(jīng)營(yíng)、一人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)） 這兩種實(shí)質(zhì)相似，實(shí)質(zhì)不同的商業(yè)組織并存 
個(gè)體工商戶與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)并存的原因：雇工因素（個(gè)體工商戶原則上雇工7人以下，獨(dú)資企業(yè)雇工8人以上，，并不是以為馬克思的《資本論》） 
                                   管理制度與稅費(fèi)制度因素（個(gè)體工商戶除了正常繳納按照八級(jí)累進(jìn)的稅率繳稅之外，還要繳市場(chǎng)監(jiān)管費(fèi)給工商局）  
2有限合伙 
至少有一個(gè)普通合伙人（GP無(wú)限責(zé)任），至少有一個(gè)有限合伙人（LP有限責(zé)任）共同組建的合伙組織 
普通合伙人（GP）對(duì)公司有管理權(quán) 管理產(chǎn)生責(zé)任 
有限合伙最典型的用法是私募資金，被境外投資者視為進(jìn)入中國(guó)的重要橋梁。  
人們能否利用有限合伙的方式變相地達(dá)到有限責(zé)任制度的功能？ 
可能。GP花3萬(wàn)元成立一家有限責(zé)任公司作為無(wú)限合伙人和LP共同成立一個(gè)合伙企業(yè)。 《公司法》認(rèn)為公司不可以當(dāng)有限合伙人，但是《合伙企業(yè)法》上沒說(shuō)這個(gè)，中國(guó)很多的基金公司都是用的這個(gè)結(jié)構(gòu)。  
3小商人 
日本人所說(shuō)的小商人是指日營(yíng)業(yè)額小。每日的營(yíng)業(yè)額不超過(guò)二千日元。 日本商法對(duì)小商人的特殊政策：小商人可豁免編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿。 日本商法對(duì)小商人的限制：小商人沒有商業(yè)字號(hào)的專用權(quán)  
商事登記 
商事登記是主體登記制度，解決的是主體登記，不是財(cái)產(chǎn)登記 
商事登記通常叫做商人登記，核心講的是商主體或者商人本身的登記，而不是商事財(cái)產(chǎn)的登記， 
截至目前，我國(guó)國(guó)內(nèi)還沒有商事登記的法律， 
中國(guó)的商事登記在某種程度上是行政登記，行政機(jī)關(guān)受理并辦理注冊(cè)登記。 行政機(jī)關(guān)有權(quán)制定和實(shí)施制定的規(guī)則，放大了工商管理機(jī)關(guān)的權(quán)利，進(jìn)而對(duì)于民事主體包括營(yíng)業(yè)自由的權(quán)利產(chǎn)生了巨大的限制  
在荷蘭，企業(yè)是在商業(yè)協(xié)會(huì)、行會(huì)進(jìn)行登記的（典型化的民間登記） 在德國(guó)，企業(yè)是在法院登記的 美國(guó)，州務(wù)卿登記 
香港，register（一個(gè)專門負(fù)責(zé)公司登記的部門）登記事項(xiàng)和提交文件 
登記機(jī)關(guān)所要審核的事項(xiàng)和商人的登記事項(xiàng)是兩個(gè)概念 
商人的登記事項(xiàng)：名稱，法定代表人，地址，注冊(cè)資本金，主要股東，營(yíng)業(yè)范圍（別的都不是） 
登記事項(xiàng)不等于提交文件 
工商登記機(jī)關(guān)所進(jìn)行的是全面的形式審查（坐堂式的審批）  
商事登記的效力：創(chuàng)設(shè)效力、公示效力、公信效力、對(duì)抗效力 葉林老師認(rèn)為商事登記只有確認(rèn)效力，沒有創(chuàng)設(shè)效力 葉林老師認(rèn)為，對(duì)于登記事項(xiàng)而言，有對(duì)抗效力 公司的股東名冊(cè)具有對(duì)抗第三人的效力  
中國(guó)今天的商事登記制度面臨的最大的問題是什么？ 造假。        
如何解決造假問題？ 公證 
公證體系：拉丁法系 英美法系 
公司登記中，法國(guó)、德國(guó)、日本、韓國(guó)，必須進(jìn)行公證，法定公證事項(xiàng) 法定公證事項(xiàng)的成本也是法定的，比較低  
商人制度 
不論網(wǎng)上網(wǎng)下開店都該領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照 網(wǎng)上開店是個(gè)商行為 
商行為：商人為了營(yíng)業(yè)目的而公開實(shí)施的行為 
商行為的實(shí)施者是商人，商人的行為應(yīng)當(dāng)被推定為商行為 大學(xué)生賣書不是商行為，  
葉林老師認(rèn)為拿不拿營(yíng)業(yè)執(zhí)照只是決定了承擔(dān)責(zé)任的范圍 就公司登記而言，它所解決的是投資者或者股東是不是享受到了公司法給予他的承擔(dān)有限責(zé)任的利益優(yōu)惠，而不決定他是不是商人。拿不到營(yíng)業(yè)執(zhí)照并不等于你不是商人  
我們?cè)谟懻撋绦袨闀r(shí)有一個(gè)重要的出發(fā)點(diǎn)，即依行為人的主體資格來(lái)確定一個(gè)行為是否為商行為 
商行為的特點(diǎn)：營(yíng)利性，公開性（會(huì)員制不是），持續(xù)性（排除偶然的交易），技能性  
商行為與民事行為的關(guān)系 
民事法律行為最核心的構(gòu)成要見是意思表示 商行為與民事行為看問題的角度不一樣 
民事法律行為是以意思表示作為構(gòu)成要件的，商行為是以營(yíng)利作為構(gòu)成要件的 企業(yè)的負(fù)責(zé)人組織管理企業(yè)的活動(dòng)叫做管理行為決議行為的特殊之處在于：每個(gè)人的意思表示，并不當(dāng)然的產(chǎn)生一個(gè)確定的權(quán)利
義務(wù)產(chǎn)生、變更或消滅的后果。  
葉林老師認(rèn)為：決議行為是多個(gè)單獨(dú)行為的偶然結(jié)合。 
 
商行為：一般意義上的交易、企業(yè)管理的行為、決議行為。 民事行為和商事行為都是私法意義上的行為 
 
商行為與民事行為有交叉。 
商行為與民事行為的差異之一：二者在范圍上存在著差異。 
                             之二：商行為強(qiáng)調(diào)行為的外觀性，而不太在意行為人的
內(nèi)心活動(dòng)和內(nèi)心意思或表示。 
之三：商法比較關(guān)注意思解釋的客觀性。    之四：在效果的法定性方面存在差異。在民事行為中
強(qiáng)調(diào)效果的意定性。在商法中加入更多的法定性的效果。 
 
民法爭(zhēng)論的問題：意思和表示之間的關(guān)系是什么  
葉林老師觀點(diǎn)：民事審判更偏重于意思主義，商事審判更偏重于表示主義。  
商行為的主要部分可能都是法律行為。  
商法是最自由的法律（商人與商人之間發(fā)生的關(guān)系），也是最嚴(yán)格的法律。 商人之間的法律或叫做雙方商行為崇尚的是自治、自由。 單方商行為是嚴(yán)格的。 
單方商行為和雙方商行為的重要區(qū)別在于前者強(qiáng)調(diào)法律的管制，后者強(qiáng)調(diào)自由、自主。  
商行為的分類：1單方商行為與雙方商行為。 
              2 絕對(duì)商行為（不論主體是否為商人）和相對(duì)商行為 （依主體是否具有商人資格而判定）        海商行為、保險(xiǎn)行為、票據(jù)行為、轉(zhuǎn)售行為、交易所行為屬于絕對(duì)商行為。  絕對(duì)商行為 這個(gè)概念取決于某一個(gè)國(guó)家在其法律之中對(duì)于商行為的規(guī)定。（中國(guó)所有絕對(duì)商行為的概念都是參考境外的商法而得出的）      合同行為屬于相對(duì)商行為 
3基本商行為和附屬商行為 4一般商行為和具體商行為 
 
商人是一個(gè)同質(zhì)性的群體。從實(shí)然的角度看，《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》是一部拾遺補(bǔ)缺的法律。 從應(yīng)然的角度看，《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》應(yīng)該成為保護(hù)消費(fèi)者利益的基本法律。  
保險(xiǎn)、證券、破產(chǎn)屬于特殊商行為  
一般商行為的通則  ：方式的自由、交易習(xí)慣的適用、特殊的締約規(guī)則 交易習(xí)慣這個(gè)詞通常適用于商人之間，適用于雙方商行為的場(chǎng)合，而不宜適用于單方商行為的情形。交易習(xí)慣必須被證明是能夠長(zhǎng)期有效存在的。  
法律行為既包括書面也包括口頭。  
民法更關(guān)注安全的優(yōu)越價(jià)值（形式要件重要），商法更關(guān)注效率的優(yōu)越價(jià)值（形式要件不那么重要）。  
民商合一 把商法的內(nèi)容放到民法典中去。  
邀約和承諾主要是解決締約過(guò)程的。 
 
在合同訂立過(guò)程中一般有邀約的過(guò)程，無(wú)論是邀約還是承諾，都應(yīng)該強(qiáng)調(diào)意思表示。  
沉默視為承諾（商事交易中特有的規(guī)則，此規(guī)則不可放大） 沉默可以產(chǎn)生締約效果。  
推定承諾的規(guī)則 
（德法日）素有往來(lái)的商人之間（雙方商行為），一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人發(fā)出邀約，收到邀約一方的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)毫不遲疑的立即做出答復(fù)，否則視為承諾。  
特別規(guī)則應(yīng)注意適用范圍和效力確定的問題。  
我們應(yīng)當(dāng)對(duì)交易安全和財(cái)產(chǎn)安全有所區(qū)分。 我們?cè)谑褂?ldquo;交易安全”一詞時(shí)要慎重。  
在討論民法問題時(shí)，交易安全在某種程度上是一個(gè)次要問題。 相對(duì)商法來(lái)說(shuō)，民法比較關(guān)心財(cái)產(chǎn)安全。 相對(duì)民法來(lái)說(shuō)，商法比較關(guān)心交易安全。  
利益請(qǐng)求權(quán)：1法定利率的請(qǐng)求權(quán)  2報(bào)酬的請(qǐng)求權(quán) 
 
任何一個(gè)債權(quán)理論上都附著一個(gè)孳息，但是這個(gè)孳息的高與低在中國(guó)的顯示社會(huì)當(dāng)中就某一個(gè)案件來(lái)講取決于法官的裁量。（葉林老師認(rèn)為不是很合理） 商人只要向?qū)Ψ教峁┝艘粋�(gè)服務(wù)，就可以獲得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。  
規(guī)定一個(gè)法定利率，通常為年息6% 法官有很大的自由裁量權(quán)。 
人們不允許高利貸，高利貸違反法律規(guī)定。禁止高利貸 來(lái)源于中世紀(jì)的寺院法。  
律師不是商人，但其行為要遵循商人的規(guī)則。  
違約金 
在法理上我們認(rèn)為，違約金是關(guān)于損害賠償?shù)念A(yù)定。 實(shí)際損失是在訴訟仲裁當(dāng)中能夠以憑證證明了的損失。  
當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，可以認(rèn)定為合同法第一般一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。  
人們通常認(rèn)為，商人是有計(jì)算能力的。  
商事留置權(quán)（民事留置權(quán)的例外） 
（物權(quán)法）債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。  
薪酬周期的長(zhǎng)短，實(shí)際上對(duì)勞動(dòng)者構(gòu)成了一種約束。  
禁止流質(zhì)、流押的緩和 
不能事先約定，債權(quán)無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)流質(zhì)或流押。 體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)安全。 
禁止流質(zhì)、流押在某種程度上是導(dǎo)致不良資產(chǎn)規(guī)模擴(kuò)大的制度性原因之一。 中國(guó)禁止流質(zhì)、流押。 
中國(guó)的習(xí)慣法當(dāng)中存在著禁止流質(zhì)、流押例外的現(xiàn)象（如 典當(dāng)） 大多數(shù)國(guó)家可以商人與商人之間約定流質(zhì)、流押。  
商事代理 
代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義同第三人實(shí)施民事法律行為， 
代理涉及的問題： 
1代理人是以被代理人的名義實(shí)施代理行為。 2代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立為意思表示。 
3傳統(tǒng)的代理制度更關(guān)心如何保護(hù)被代理人的利益。  
被代理人可以依照自己的意思解除對(duì)代理人的委托。對(duì)商法而言，民法比較在意“法律關(guān)系”這個(gè)概念。 相對(duì)民法而言，商法強(qiáng)調(diào)功能，而不強(qiáng)調(diào)法律關(guān)系本身。  
德國(guó)  行會(huì) 在法律上 保護(hù)代理商利益的代理制度。 
（保護(hù)代理商利益的代理制度下）被代理人不可以隨便解除與代理人之間的合同。  
所有的長(zhǎng)期合同，從理論上講，都可以無(wú)條件解約。 長(zhǎng)期合同承認(rèn)特殊的解約權(quán)。 可以解除合同，但是必須賠償。 交互計(jì)算  
大多數(shù)商業(yè)代理的一般授權(quán)期限是兩年到三年商人包括哪些形態(tài) 
公司只是商人的一種形態(tài)，商人包括個(gè)體工商戶，合資企業(yè)，包括除了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，合伙公司以外的其他商業(yè)組織，甚至包括典型意義上的商自然人。  
（什么是商自然人不是以獨(dú)資企業(yè)，不是以合伙，不是以個(gè)體工商戶的名義來(lái)從事營(yíng)業(yè)活動(dòng)的自然人）  
公司是現(xiàn)代社會(huì)中最典型的一種商業(yè)組織形式。   
第一講 公司和公司法概述 
 
1.公司和公司法的概念 
 
公司的概念：在中華人民共和國(guó)境內(nèi)（境內(nèi)指海關(guān)的關(guān)口），依照《中華人民共和國(guó)公
司法》設(shè)立（公司章程中應(yīng)當(dāng)記載著依照《中華人民共和國(guó)公司法》設(shè)立）的股東承擔(dān)有限責(zé)任（英文名必須有l(wèi)td）的企業(yè)法人。  
公司法的概念：規(guī)定公司的法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系（不是公司的外部關(guān)系，而
是公司的內(nèi)部關(guān)系），規(guī)范公司的設(shè)立、變更、終止等組織行為的法律規(guī)范。  
不同國(guó)家公司法的法律表達(dá)方式： 
1、 制定統(tǒng)一的公司法，如日本。 2、 制定單行的公司法，如德國(guó)。 
3、 把公司法的部分內(nèi)容寫入商法典中。 中國(guó)不是以上三種。  
2.公司的特征：獨(dú)立性（人格獨(dú)立、財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、責(zé)任獨(dú)立），團(tuán)體性（團(tuán)體來(lái)自于結(jié)社，
多數(shù)決定原則），自治性（自律性），營(yíng)利性，集中管理  
葉林老師對(duì)營(yíng)利性含義的理解之一：公司是企業(yè)法人，公司以盈利為目的。 
之二：公司所得稅后利潤(rùn)必須分配給公司股東。（投資者的營(yíng)
利性）集中管理的利與弊：利 高效率，弊 安全問題和管理層的私有利益問題  
從法國(guó)民法典（近代第一步民法典）開始，絕大多數(shù)的國(guó)家，所謂的人都是以單個(gè)的自然人為表現(xiàn)形式的。  
團(tuán)體法：公司法，勞動(dòng)法，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法 
 
葉林老師觀點(diǎn)：任何社會(huì)組織都應(yīng)當(dāng)具有自我療傷的功能。