公司法中一個特別重要的原則：窮盡公司內部救濟。  
公司的分類： 
制定法上的公司分類：有限責任公司和股份有限公司   母公司和子公司  行業分類 理論上的公司分類：單一企業（一個自然人出資成立的一家公司）和關系企業（）                  理論上的公司分類之二：人合公司、資合公司、人合兼資合公司                 理論上的公司分類三：public company（公開公司）private （close）company（私人（閉鎖）公司） 
大陸法系國家傳統的五種公司分類：無限公司（跟合伙企業相似）、有限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。     （中國歷史上曾經用過這五種分類） （中國事實上今天只存在有限公司和股份有限公司）  
（有限責任公司）（股東的財務會計賬簿的查詢權）股東可以要求查閱公司會計賬簿，股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目地，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。  
公司法把公司分為有限責任公司和股份有限公司。  
法律體系或法律結構是法律解釋和法律適用的一個重要出發點。  
有限責任公司和股份有限公司的區別： 
1名稱的區別 2 投資者的稱謂（有限責任公司：股東（或投資者）  股份有限公司：投資者或股東或發起人，）  3 設立條件的差異（注冊資本：有限責任公司最低注冊資本3萬  股份有限公司 500萬） 4 資本的構成單位稱謂有別（有限責任公司：出資額 股份有限公司：股份  在某種意義上，出資額代表了一個表決權，而股份是可分的，可拆解的，多個表決權） 5 公司的機關不同（“新三會”：股東會、董事會、監事會  “老三會”：黨委會、工會、職代會  股份公司必須具備“新三會”  有限責任公司可以不用“新三會”）  6 權利的流動性的區別（股份有限公司可以  有限責任公司不可以） 
監事會主要是監視董事的。 
發起人是指按照我國《公司法》的規定認購其應認購的股份，負責公司籌辦事物，并對公司的設立承擔責任的公司創辦人。我國通常用 股權 替代了出資額和股份  
公司崇尚的基本精神：財產，包括股權、股份、出資額，是可以自由轉讓的。 
在商業社會中，流動性（自由處分）是每一個民事主體的基本權利，流動性是財產的基本屬性。限制轉讓只是例外。 
流動性也是緩和和減少公司內部矛盾的一個重要的機制 
股份有限公司和有限公司的關系 
德國人描述：有限責任公司是法學家餐桌上的創造物。 意思：股份公司制度是自然而然形成的公司形式。 有限責任公司是略式的股份有限公司。 
股份公司是公司法中最主要的公司形體。有限責任公司是股份公司的例外。股份有限公司相關的規定適用于有限責任公司，而有限責任公司的特別規定僅適用于有限責任公司。  
公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。  
從理論上講，公司可以分為單一企業和關系企業兩種。  
葉林老師觀點：在中國社會里，關系企業所占的比重和所發揮的作用要遠遠大于單一企業。  
從形態上講，子公司大致可以分為全資子公司（全資附屬公司100%）  非控股子公司（非控股附屬子公司1%） 控股子公司（控股非全資子公司50%）  
母公司和子公司在法律上是獨立的，他們都是企業法人。 
母公司和子公司的獨立是指法律上的獨立，而不是事實上的獨立。（事實上，子公司必然受到母公司利益上的約束） 
母公司和子公司的關系在一定意義上來說屬于關聯關系（是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系） 
母公司與子公司的交易，是一種控制者與被控制者之間的交易（是一種關聯交易）  
不公平的關聯交易可能導致抽逃資金。 
1公平交易價格是約束關聯交易的一個重要方面 2通過 程序控制  控制關聯交易  
母公司和子公司進行關聯交易時，應當由無關聯的股東通過股東大會來決定是否與母公司之間進行交易。（母公司應回避表決權） 母子公司之間可能形成更復雜的關系。（交叉持股:客觀上形成一種反收購的機制）  
中外合資經營企業 類似于兩合公司  
理論上的公司分類之二：人合公司、資合公司、人合兼資合公司 無論是人合還是資合強調的是公司存續的基礎 
資合：以股份和資產成立的公司           股份有限公司是資合公司的典范人合公司是基于信任和信賴為基礎的公司。典型的人合公司是指無限責任公司。  
兩合公司：無限公司和有限公司的組合 
股份兩合公司：無限公司和股份有限公司組合  
處于無線公司和股份有限公司中間狀態的公司叫做人合兼資合公司  
資合公司：股份有限公司  人合公司：無限公司 中國強調資合。   
（公司法）股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。  
理論上的公司分類三：public company（公開公司）private （close）company（私人（閉鎖）公司） 
葉林老師認為：public company 應該叫公開持股公司或公眾持股公司。 
              Private company應該叫做非公開持股公司或非公眾持股公司  
日本 脫歐入美  
理論上的公司分類：小分類：股東管理型公司（管理權由股東承擔）和集中管理型公司（管理權由董事會承擔）  
中國的董事實際上缺乏了理論上所說的中立，而更像是一個委派方（股東）的代理人。 葉林老師認為：中國的上市公司更接近于集中管理型公司，非上市公司接近于股東管理型公司。  
公司設立制度 
投資性的個體身份轉換為公司身份  
公司設立，是指為了創設公司法人的資格，投資者或者公司發起人以創設公司法人資格為目的而實施的各種籌備活動的總成。（始于公司籌備活動的開始，止于取得營業執照中間的所有活動的總稱）  
理解公司設立時的注意點之一：不要單純地從法律行為的角度去看待公司的設立行為。                       之二：公司的設立行為在本質上是交易行為。                       之三：中國的法律在講到公司的設立時，不是把設立與自由聯系在一起，而是把設立與管理、政府的許可聯系在一起。  
所有公司設立活動最核心的部分是在符合公司法的條件下最有效的利用合同法  公司的設立制度本身在本質上是私法意義上的行為，而不是公法意義上的行為。公司的設立方式：發起設立  募集設立 
發起設立：是指公司的全部資本都來自于發起人的公司設立方式。 
募集設立：發起人認購的股份不得少于公司擬發股份總數的35%，其余部分向發起人以外的投資者募集的（定向募集（特定投資者）   社會募集（公開募集）所有的社會募集（公開募集）必須符合《證券法》的規定）  
實際上在中國的今天，只有發起設立和募集設立中的定向募集。 就現行的《公司法》而言，“發起設立”“募集設立”這個詞只用于股份有限公司，而不用于有限責任公司 
“發起設立”這個詞是股份有限公司意義上的概念，但其實質上可以擴展到有限責任公司。  
亂集資、濫集資 沒有經過證券監管部分的批準而擅自地向社會籌資資金的行為。  
公司的設立條件： 
公司是社團  股份公司是資合  股份公司是法人  設立是行為  
《公司法》設立股份公司，應當具備以下條件： 
1.發起人符合法定人數  2.發起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。  3 股份發行、籌備事項符合法律規定   4 發起人制定公司章程，采取募集方式設立的經創立大會通過。  5 有公司的名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構  6 有公司的住所  
發起人是指按照《公司法》的規定認購其應認購的股份，負責公司籌辦事務，并對公司的設立承擔責任的公司創辦人。 
發起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年之內不得轉讓。 半數以上的發起人在中國境內須有住所。 
設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下的發起人。（可以防止變相的公開募集）  
500萬是股份公司設立最低注冊資本金  10萬是有限責任公司里一人公司的最低注冊資本金     3萬是普通的有限責任公司最低注冊資本金       （除了3萬元那個別的可以分期交付  首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十）  
公司章程是公司設立和存續的基礎文件。 
在中國，只有一個法律文件叫公司章程。在英國和美國，公司的章程表現為兩個文件。一個叫做公司組織大綱（英：memorandum of association  美：articles of incorporation）另一個文件叫做公司細則（英：articles of association  美：by laws）  
股份發行、籌辦事項符合法律規定。公司的設立程序 
1簽訂發起人協議（具有合伙性質的合同） 2 申請公司名稱的預先核準登記  3 簽署公司章程（草案） 4 募集股份（社會募集必須經過證監會的批準） 5 繳付股本  6 召開創立大會（形成模擬中的公司的一個決定性的程序  認股人投票決定是否成立公司  50%認股人到會為有效的創立大會，到會的50%以上投票通過，公司成立  創立大會也決定哪些債務由公司承擔，哪些債務由發起人承擔） 7 登記（工商行政管理局申請人是公司（柯芳枝教授認為） 英美法解釋當把相關法律文件交給登記機關時公司成立，我們認為經過批準公司才成立） 
（其中程序1、4、6不適用于有限責任公司）  
對于股份公司而言，若采取募集設立的方式設立公司，其所簽署的章程只是發起人意向中想用的一種章程，而未必是最終使用的章程。  
公司設立中的交易 
設立中的公司不是公司 
設立行為在骨子里是交易行為。 
公司在設立的過程中會涉及：住所、技術、未來的銷售安排、產品銷售或其它方面的協議  
原則上，除了公司同意外，在公司設立過程中所產生的債務應當由發起人自行承擔。不可以轉由公司承擔（理由：合同的相對性，創立大會也決定哪些債務由公司承擔，哪些債務由發起人承擔）  
公司與股東和相關人的關系 
股東的概念： 
股東是一個在與公司的對應關系中存在的概念。簽訂了公司章程或認購股份的協議。  
（葉林老師認為這是錯的）（確權訴訟）誰出資誰擁有誰收益  是政策性文字，不是法律性文字 
登記是誰誰就是股東，關心的是形式上，而不是實際上。 
因為簽訂了公司章程或認購股份的協議，所以是股東，因為是股東，所以要向公司付款  
出資關系在本質上是交易，出資要符合《合同法》最基本的道理（合同是雙方當事人意思表示一致的產物） （股東）欠繳出資 
（公司法中主要的救濟措施）股東不按前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，（有限責任公司）還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。 （有限責任公司）股東和股東之間的關系是個合同關系。 
（額外的救濟措施）1限制權利（分紅權 表決權） 2公司股東除名（尤其對有限責任公司） 股東按實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東約定不按照比例分取紅利或不按照出資比例優先認繳出資的除外。 
有限責任公司中股東會會議由股東按出資比例行使表決權，但是公司章程另有規定的除外。日本人把有限責任公司叫做 contract company或者contractive company（合同公司） 有限責任公司是介于股份公司或者公開公司和個人企業中的一種狀態，包含了合伙的屬性也包含了股份屬性。 
貌似只有西班牙、葡萄牙的法律中寫過除名。 出資收受關系。公司接受出資，股東繳納出資。  
股東除了承擔出資義務之外還有別的義務嗎？（沒有！） 總的來說，出資義務是股東的唯一義務。 
 組織關系 
公司法實際上是個組織法（團體法） 
根據股東行使權利的目的股權可分為自益權和共益權。（來自德國的學術分類）  
國家   中國  德國   法國 
名稱 自益權 財產權 個人權  （基本一個意思，指的是以股權轉讓為核心，可能涉及盈余
分配的請求權，新股的認購權） 
 
最典型的自益權是股份轉讓權，附帶包括盈余分配的請求權，還包括新股的認購權。 股份原則上都允許自由轉讓。  
股東能自由轉讓自己的股份。（但是有限公司不能，必須服從優先購買權）  
國家  中國   德國   法國 
名稱 共益權 管理權  集體權    
最典型的共益權是表決權。 
葉林老師的觀點：決議體制的特征是股東個別意思的偶然結合。 決議行為是意思表示，但不好說是法律行為  
股東能否控告公司不分紅？（通常應當駁回，應當按照股東大會決議）  
德國 個人主義的民族精神 團體法主義的民族精神 
中國人的特點：認為只有一個最高權威，剩下的都是自由主義。 公司是典型的團體主義的產物  
在團體中，個人的權利是既被限制的又被放大的。  
自由處分的思想受到了極大的局限關聯交易 
股東和公司之間有可能存在關聯交易。 
關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。  
關聯交易最特征的地方，股東與公司的交易將產生或可能產生利益的轉移 理解關聯交易的注意點：關聯交易在理論上講是一種中性交易。   
《公司法》規定公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用關聯交易損害公司利益。否則承擔賠償責任。    
控制關聯交易：程序控制（不能表決） 實質控制（價格公允） 《證券法》中對于頻繁發生關聯交易的企業認為“不適合上市” 德國人對大量發生關聯交易的股東必須賠償其他股東。  
受信關系（受托關系）公司保護股東的利益 公司對股東承擔保護義務 
      
有限合伙人和無限合伙人客觀上都承擔有限責任 公司獨立性中的“三獨”：財產獨立，責任獨立，人格獨立 關于公司的營利性的說法：法律中沒有明文規定             公司以盈利為目的             投資者要具有營利性 
關于股東和公司的關系說法：信托關系，財產權要發生轉移，出資和被出資的關系 
證券法 
證券和證券法的概述： 
 
證券的概念  
證券是一個投資者把錢交給別人，并且通過這個人的努力而使自己得到收益的權利 如何定義證券？ 
（中國法更強調）列舉定義：《證券法》股票 公司債券 政府債券 證券投資基金份額 證券
衍生品種 國務院依法認定的其他證券 
（美國法）功能定義法：是不是依靠第三人的努力而獲得收益（用功能主義的方法來定義證券，可能會導致證券的外延過于寬泛，導致識別的困難，需要法官裁判，在中國不合適） 賬戶定義法：投資者的除了現金以外的所有權利，只要能夠記載在或貸記到他所開立的證券
賬戶里，那么就要做證券。 
《美國法》認為證券最本質的地方是：自己拿著錢去投資，還是把錢給別人去投資  
證券的性質：投資性（可虧可賺）財產性 流通性（可交易） 公眾性  依附性  標準化 
財產的共性在于轉讓性  
證券的類型：股票 公司債券 政府債券 證券投資基金份額 證券衍生品種 國務院依法
認定的其他證券 
股票      股份的載體 
公司債券 《公司法》規定的，到期還本付息 公司債券實際上是標準化的借據 政府債券  只指中央政府債券 
中國法不允許地方政府發債。但是搞地方融資平臺。 《證券法》是否可以管理政府債券？（不可以） 全國人大決定政府債券的發行。 
《證券法》政府債券、證券投資基金份額的上市交易，適用本法。 
證券投資基金份額 集合投資 專家理財 證券衍生品種 派生于基礎證券 
國務院依法認定的其他證券 如 金融期貨交易所  
證券的發展 
1證券從有紙化向無紙化的轉變(1996年完成) 2證券向金融商品的轉化 證券持有與證券權利 
證券持有的方式：直接持有：發行人制備的名冊直接記載投資者的姓名或名稱，投資者無需中介機構的協助和證明，即擁有全部權利。 （中國的上市公司發行的A股全都是直接持有） 
間接持有：發行人制備的名冊只記載名義持有人的姓名或名稱，不記載
實際持有人的信息，實際持有人通過名義持有人而行使權利（QFII、B股 H股 回購 期貨） 國外大多數國家都是間接持有模式  
證券直接持有模式下的權力結構：證券無紙化和賬戶化 證券賬戶開在中央證券登記結算公司（具有確權功能） 
證券賬戶與投資者之間的關系：理論上講投資者對賬戶是有控制力的 證券賬戶與證券公司的關系：證券公司保護證券賬戶 
證券賬戶與中央證券登記結算公司的關系：中央證券登記結算公司保護證券賬戶 證券賬戶和證券發行人之間的關系：發行人保護證券賬戶  
證券的指示交付 
所有權人轉讓已由第三方占有的動產時，有權將所有人對第三方的返還請求權與受讓方  
證券法的概念 
可轉換公司債：可以轉換為股票 
《證券法》在中華人民共和國境內，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發行和交易，適用本法。 
《證券法》分為實質意義上的證券法和形式意義上證券法 金融期貨必須遵守《證券法》。 《證券法》是特別法，優先適用。 
金融債券，企業債券也是證券，也適用《證券法》  
證券發行和證券交易 
發行：創設證券權利的過程。（可理解為發行人和投資者之間的交易） 交易：投資者或證券權利人將證券讓渡給別人。 
這兩者主體的區別是核心問題。但骨子里都是權利的讓渡（買賣權利）。  
證券法的調整對象：證券發行 證券交易 證券服務 銀行的儲戶、買保險也算消費者。 
金融領域（證券等）開始廣泛使用消費者這個詞，而不是投資者  
為什么證券法要保護消費者？ 
由于信息不對稱導致投資者容易被騙，（信息不對稱指交易中的各人擁有的資料不同）  
票據通常而言不會被當作資本證券來理解。資產證券化 
概念和種類 
一級證券化（初級證券化）：證券的發行人或資金的短缺者通過發行股票、債券、基金份額
等方式，在市場上向投資者（資金提供者）直接融通資金的過程。 
二級證券化（結構融資或狹義上的資產證券化）（今天所講的證券化大多是二級證券化）： 將缺乏流動性（比如債券）但能夠產生可預見的穩定現金流的資產，通過真實出售的方式，出售給特殊目的載體，轉化為資本證券并得以流通的過程  
資產證券化的要點（模型） 
1資產證券化的發起人建立一個經破產隔離的被稱為spv的法人或合伙，由這個spv作為資產證券化債券的正式發行機構。 
2 spv正式購買了與發起人資產相關的現金流，從而將這些資產從發起人的資產負債表中剝離出來。 
3 spv購買資產所需要的現金，是通過在債券市場上發行債券取得的，而且通常包含了一部分或一個由發起人認購的股份。 
4這些債券通常由評級機構進行評級，這個風險評級既要反映資產證券化中基礎資產的信用質量，也要反映降低信用風險所采取的措施。 
5 只要資產池不發生重大違約事件，投資者就能夠獲得本息的償付。  
金融危機 銀行把錢借給了信用記錄不好的人，叫次貸。房價暴跌或利息暴漲導致人們還不起銀行錢。  
 
證券的發行、承銷、上市、交易。 
 
證券的發行（以股票的發行為主） 
中國法中只有股份有限公司才能發行股票。 英美法國家  只要是公司都可以發行股票  
股票發行的階段一：股份公司應當提交相關的財務報告，并進行勸誘。 股票發行的階段二：公司依照認募者的申請，來決定股票分配 股票發行的階段三：公司將證券交付給投資者  
上市公司的質量是證券市場的基石。 
中國法規定公司的收益率必須符合規定才能上市，美國法則不管是否為垃圾均可上市 有同業競爭不能上市，重大關聯交易不適宜上市 同業競爭是指上市公司所從事的業務與其控制股東、實際控制人及其所控制的企業所從事的業務相同或近似，雙方構成或可能構成直接或間接的利益沖突關系。  
證券發行：發行人制作并向投資者交付證券的行為。證券公開發行：（符合其一即為公開發行）1 向不特定對象發行證券 2 向累計超過二百人的特定對象發行證券 3 法律、行政法規規定的其它發行行為。非公開發行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開的方式。  
是否為特定主要按是否有既往的業務往來來判定。（超市向持金卡顧客賣股票不是特定對象） 設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人。 
上市公司所有的新增股份的行為都是公開發行，上市公司的再融資行為是公開發行。  
招股說明書只適用于公開發行。信息備忘錄對應著非公開發行。  
證券承銷和保薦 
證券承銷（間接發行）是證券經營機構代理證券發行人發行證券的行為 證券法規定，凡是公開發行的，必須通過承銷的方式。  
實際上證券公司不是代理人，是個買斷。證券公司承擔發行失敗的風險。實際上是兩個交易過程。證券公司收取承銷費和獲得超額配售權。 證券的發售價格受政府管制。 
股票價格=發行后的每股收益x PE（市盈率）  PE不超過20倍，實際上有政府決定。  
股票定價機制改革：市場來定價，而不是政府。  
市盈率：以收益的方式償還投資所需要的年數  
保薦人制度  
解決企業經營不規范，財務報告不明確等問題 提供訓示 輔導 指導 咨詢和擔保 
所有上市公司必須有保薦人。強制的，  
證券上市、交易和證券市場 
證券上市、證券交易 
證券上市：公開發行股票的公司，經獲準或經同意在證券交易所掛牌交易。 非國債由證券交易所根據國家的有關規定決定安排上市。 
實際上中國上市的方式有兩種：1通過簽訂上市合同上市 2安排上市（國債） 上市是為了增強股票的流通性。 
證券的上市、交易的關系：上市為交易提供了一種場所，上市為交易的便利性提供了條件。  
證券上市的條件：（法律規定了最基本的條件，證券交易所可以規定高于法律條件的上市條件）1 股票經國務院證券監督管理機構核準已公開發行 2 公司股本總額不少于人民幣3000萬元（以股票發行后的總股本計算），公開發行的股份數達公司股份總數的25%以上 3 公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發行股份的比例為10%以上 4 公司在最近三年內無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載  
證券上市的終止與暫停  
上市合同產生了什么后果？（譴責問題  罰款）  
證券交易及其結構 
證券交易：理論上講是投資者和投資者之間，都會用合同的觀點去看 所有的上市證券的交易都符合下圖： 
 
證券交易所，是有組織的交易市場（采取公司制活著會員制建立起來） 證券交易所只為會員提供服務 
股票交易實際上是發生在會員A和會員B之間 投資者A和投資者B之間有一個觀念上的合同 
中央證券登記結算公司，登記指的是公示，結算功能只發生在會員之間 一級結算：中登公司和會員結算  二級結算：會員和投資者結算 中登公司和交易所都不認為自己直接對投資者服務  
證券的交易方式：1 集合競價（集中競價   連續競價） 
                2 協議轉讓（理論色彩多余實踐意義的一種交易方式）                 3 大宗交易（以當日的收盤價為每股價格  事實上大宗交易替代了協議轉讓）            4 裁判轉讓（法院判決書）                 5 繼承贈與 
                6 證券商報價制度 
前五種的價格形成機制相同，都是受投資者指令驅動的交易方式 集合：若干個買方，若干個賣方，在同一個場所內進行證券的買賣 集中競價用在形成當日交易的開盤價      
連續競價是形成當天股票走勢圖的一個交易方式 
實際上我們現在這個交易系統支持的都是集合競價（不適合大規模交易） 上市公司的收購實際上就是證券交易的特殊表現形式。 
繼續收購：已擁有某公司5%的股份，在此基礎上增5%就需要停牌三天進行信息披露公告要約收購：收購的股份數占總股本的30% 
證監會可以豁免要約收購和每增5%停牌三天， 
中國證券市場中，絕大部分的控制權交易都是用協議轉讓加豁免的方式來完成  
 
證券市場及其監管體制 
證券法所研究的市場，是有組織的市場，而不是一般意義上的市場（不是行政化的市場） 證券市場可分為：1 主板市場（一板市場 中國的A股市場）                 2 二板市場（創業板） 
                3 三板市場（中國主要在北京股份轉讓代辦系統：（包括三類公司：1 從主板上被摘牌的企業 2原來的NET和STAQ系統中存在的遺留的股票 3 新的成長型企業）和天津渤海開發區的股權交易所） 
葉林老師認為以后中國的三板市場分別在上海、深圳、天津（北京包括一部分）  
監管模式：雙峰監管：一個峰就是管投資者保護或者叫消費者保護，另一個峰叫做審慎監管，管的是證券公司的準入 
          集中監管（中國今天用的，所有權都在證監會）